马xx诉刘x承揽合同一案代理词

尊敬的审判长：

作为原告的代理人，根据本案提交的证据以及客观事实，再加上今天的庭审，本代理人现发表如下代理意见，敬请采纳：

一、原告是否按期完工、按质完工问题

原、被告双方于20xx年x月x日签订的《xxx合同》明确约定“甲方基础完工后，钢架进厂50天左右完工(如特殊情况或甲方【刘x】因素的停工工期延后)”，原告按照实际发包人兼厂房使用人刘xx要求制作厂棚，并在201x年x按期完工，同时，发包人刘xx在完工后及时进行验收并投入使用，这是经过实际发包人刘xx自己签字认可确认的，且经过刘加荣本人签署的两份证明、厂房结构及录音证据相互印证，确认无疑的。

被告刘x仅以儿子刘x于2014年x与xx有限公司《xx补充协议》为由，认为该工期于2014年x月才完工，是属于被告方的故意误解与捏造。理由：被告刘x从刘xx处承包该厂棚建设，因自己不会建设，故通过侄子刘xxx介绍，让马xx建造该厂棚，刘x自己不做任何事情轻松收获利益xx元;此外，在马x按期完工后，以刘xx没有发工程款以及质量不合格为由，一直拒绝发方工程款给原告马xx，实际情况是：.................................................

二、被告证人刘xxxxx的证据效力问题

被告将自己亲生儿子刘xxxx作为证人以证明刘xxxx将xxxxxx元交给原告的事实，且根据证人刘xxx自己当庭承认在庭审过程中一直参与旁听，故，应当认定证人刘xxx的证据效力为无效。理由：

第一，根据最高人民法院关于调整司法解释等文件中引用《*民事诉讼法》xxxxxxxxxxx第58条之规定：“证人不得旁听法庭审理;询问证人时，其他证人不得在场。” 本案中，原告证人刘xxx接受询问在先，被告证人刘xx接受询问在后，在本代理人询问证人刘xx“是否一直参与案件旁听?”时，刘xxx答“我一直坐在下面”，可见被告证人刘xxx违反证人出庭规则，参与法庭审理的同时，还在询问刘xxx时一直旁听席旁听，该证人应属于无效作证。

第二，第77条规定：“人民法院就数个证据对同一事实的证明力，可以依照下列原则认定：...(五)证人提供的对与其有亲属或者其他密切关系的当事人有利的证言，其证明力一般小于其他证人证言。”证人刘xxx为被告亲生儿子，其证明自己亲手将xxxxxx 元现金交予原告;而原告证人刘xxxx(被告刘xxx侄子)称自己仅是介绍原、被告认识，中间汇款都是通过银行转账，自己并不接手，不承认有收到过刘 xxxxxx元;再加上被告提供的《银行卡取款凭条》取款xxxx元，仅能证明在2014年2月xx日刘化玉取款xxxx元。根据以上两份证人证言以及一份书证，很清楚证人刘xxxxx的证据效力低于证人刘xxx的证据效力，且不能就此认定原告马xxxx收到过该xxxx工程款。

第三，本代理人在询问证人刘xxxx“你刚刚提到的与刘xxxx的录音是否就是你方向法庭提交的3月10日的这份录音?”时，证人刘xxxx承认“是同一份”，然后问他“刘xxxx的号码是多少?”时，证人刘xxx当庭承认不是《录音整理》上的那个号码，可见2014年x日刘xx与刘xxx的电话录音为被告方造假证据，同时该份录音证据更加可以说明被告方在编造谎言，录音上称“刘xxxx：我记得第一回付三万，第二回付七万，第三回付十二万，俺早两天去你又给了五万，总共给了二十七万。刘：嗯，总共给了二十七万。”试问：仅是介绍双方认识，自己不参与工程施工、不管工程款结算的刘xxx，怎么可能知道被告给了多少钱?可见要么是被告在与刘xxx通话时给刘xxxx下套设陷进，要么就是xxxxx;且被告一直按照《xxxxxx补充协议》诉称“原告2014年xxx才完工”，试问：原告如果真的是2014年xxx才完工，为什么在2014年的xxxx双方就在谈工程款结算的事了呢?明显有违常理!!!

故，被告证人刘星因参与旁听、是被告儿子，违反证人出庭效力，且在庭上做伪证，属于无效证人证言!

三、关于是否该扣除10万元工程款问题

........................................。

总之，原告按期完工、按质完工，无论从法律上还是事实上都应得到保护，被告应承担支付剩余工程款的责任，敬请贵院支持原告的诉讼请求，并判如所请!

代理人：陈艳

2014年9月23日

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