辩 护 词
辩护词
尊敬的审判长、审判员:
根据《刑事诉讼法》的有关规定，贵州天宝律师事务所依法接受本案被告人蒙**大哥蒙国平的委托，并经被告人蒙**同意和天宝律师事务所的指派，由我担任本案被告人蒙**的辩护人，出庭为其辩护。
通过刚才的庭审调查、举证质证，本辩护人认为：被告人蒙**的行为，的确触犯了《刑法》第236条之规定，应当以强奸罪追究其刑事责任。但被告人蒙**的强奸行为仅仅构成强奸罪未遂，同时本案还存在一些适用证据不当，更重要的是被告人具有法律规定的从轻或者减轻处罚情节，同时也还具有酌情从轻、减轻处罚的条件，现结合本案的事实和法律，根据人民法院量刑指导意见，发表以下辩护意见，供合议庭参考。
1、被害人蒙雪*的陈述依法不应采信，公诉机关提供的证据自相矛盾。
①一方面公诉机关把被害人蒙雪*的陈述作为主要证据来认定被告人实施了犯罪行为，另一方面，公诉机关又以贵州省人民*指定的精神病医学鉴定医院、贵州省第二人民医院法医精神病鉴定中心出具的(黔)省二医法医精神病鉴定中心[2013]法精鉴字第72号法医精神病鉴定意见书，认定被害人蒙雪*患有中度精神发育迟滞，在智能障碍的影响下，导致其对性不可侵犯权遭受侵犯缺乏实质性理解，评定被害人蒙雪*无性自我防卫能力。为了证实被害人蒙雪*精神发育迟滞，公诉机关还依法向被害人之父蒙国*、韦**、蒙文1、蒙2、韦德*、蒙国*、石**取证。既然蒙雪*患有中度精神发育迟滞，那么被害人蒙雪*属于《*民法通则》中的限制民事行为能力人，其有关陈述与其智力不符，因此，被害人蒙雪*的陈述不能作为证据使用。②从被害人蒙雪*的陈述和被告人蒙**的供述比较来看，被害人蒙雪*讲被告人蒙**的生殖器插入了其生殖器，但被告人蒙**的供述自始至终都是讲由于被害人双腿紧夹，再加上年龄偏大天气又有点冷，导致被告人蒙**生殖器未能插入被害人蒙雪*的生殖器内，而被害人蒙雪*的陈述又没有其他证据印证，根据孤证不能定案的刑事证据规则，对该事实应当作出有利于被告人蒙**的认定。③从鉴定结论来看，被害人蒙雪*陈述自己下身感觉有东西流出湿湿的，但鉴定结论反映在被害人蒙雪*的阴道内容物，蒙雪*所穿的棉毛裤，均没有被告人蒙**的精斑。可见，被害人蒙雪*对于该事实部分作了虚假陈述。
2、部分证人证言均不能采信。
首先，被害人之父蒙国*，与被害人蒙雪*系父女关系，又是唯一的现场证人，其提供的证言当然会夸大其词。其次，蒙时瑜的证言均为传来证据，他们也并非现场目击证人，因此，他们的证言依法不应采信。
3、被告人蒙**属于强奸未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。
依据《刑法》第236条“以暴力、胁迫或者其他手段强奸妇女的，处三年以上十年以下有期徒刑。奸淫不满十四周岁的幼女的，以强奸论，从重处罚”的规定，被告人蒙**的行为，的确触犯了《刑法》第236条之规定，应当以强奸罪追究其刑事责任。但是，被告人实施犯罪行为是临时起意，一时冲动之行为，被告人蒙**在实施强奸过程中，由于被害人蒙雪*双腿紧夹，再加上年龄偏大，天气又有点冷，导致被告人蒙**生殖器未能插入被害人蒙雪*的生殖器内。与此同时，被害人蒙雪*的父亲及时赶到现场对被告人大吼“你这样对我女儿，你对不起我”之后，被告人就跑离现场处于强奸未完成形态。从上面认定的事实来看，被告人主观上是想实施强奸行为，但客观上由于被害人蒙雪*的双腿紧夹，再加上被告人蒙**的年龄偏大，天气又有点冷，导致被告人蒙**生殖器未能插入被害人蒙雪*的生殖器内，与此同时被害人的父亲及时赶到现场，导致被告人蒙**强奸行为处于未完成形态，该行为属于刑法中的强奸未遂犯罪。根据《刑法》第23条规定“已经着手实施犯罪行为，由于犯罪分子意志以外的原因而未的得逞的，是犯罪未遂，对于未遂犯，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚”。又根据人民法院量刑指导意见：“四、常见犯罪的量刑 (三)强奸罪1、构成强奸罪的，可以根据下列不同情形在相应的幅度内确定量刑起点：(1)强奸妇女、奸淫幼女一人一次的，可以在三年至五年有期徒刑幅度内确定量刑起点。”被告人蒙**的犯罪行为属强奸未遂犯罪且情节轻微，因此，其基准刑应该确定为三年。人民法院量刑指导意见：“三常见量刑情节的适用”第2条：“对于未遂犯，综合考虑犯罪行为的实行程度、造成损害的大小、犯罪未得逞的原因等情况，可以比照既遂犯减少基准刑的50﹪以下。”被告人蒙**并未采取暴力、胁迫或其他手段手段对被害人蒙雪*实施强奸行为，由于意志以外的原因未能得逞，而且也未造成被告人蒙雪*任何伤害，因此，请求法庭在基准刑的基础上对其从轻减轻处罚40﹪。
2、被告人蒙**当庭自愿认罪，可以对其从轻或减轻处罚。
从今天的法庭审理过程中，也看到了被告人能当庭自愿认罪，表现出积极赎罪的心态。现在，被告人蒙**对自己的行为是后悔莫及，悔不当初，多次表示要好好做人。根据《最高人民法院、最高人民检察院、司法部关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见(试行)》第九条之规定：“人民法院对自愿认罪的被告人，酌情予以从轻处罚。”又根据人民法院量刑指导意见：“三 常见量刑情节的适用”第7条：“对于当庭自愿认罪的，根据犯罪的性质、罪行的轻重、认罪程度以及悔罪表现等情况，可以减少基准刑的10﹪以下。”故请求法庭对其从轻处罚10﹪.
4、被告人蒙**系初犯、偶犯、无犯罪前科，主观恶性小，没有造成严重后果。
被告人蒙**系初犯、偶犯、无犯罪前科，又年近50岁，日常生活中一贯表现良好，从未受到过任何行政及刑事处罚，且此次犯罪是临时起意，一时冲动之行为，主观恶性小，没有造成严重后果，归案后，能够充分认识到自已行为的严重性，认识到对受害人造成的伤害。基于这些情节，请求法庭综合考虑其实施犯罪行为的动机和目的、犯罪时的年龄、情节、后果以及悔罪表现及其人身危险性和再犯可能性等情况，可以减少基准刑的20%以下。
综上所述，辩护人认为，公诉机关指控被告人蒙**的行为已构成强奸罪，罪名是成立的，但被告人蒙**的行为仅仅构成强奸罪之中的强奸未遂，可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。其次，被告人蒙**系初犯、偶犯、无犯罪前科，主观恶性小，没有造成严重后果且当庭自愿认罪，综合考虑其实施犯罪行为的动机和目的、犯罪时的年龄、情节、后果以及悔罪表现等情况，建议法庭结合人民法院量刑指导意见，对其判处三年以下有期徒刑。
以上辩护意见敬请采纳，谢谢!
辩护人：贵州天宝律师事务所
律 师：马 琳
2013年5月21
辩 护 词