刑法

刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律，是掌握政权的统治阶级为了维护本阶级政治上的统治和经济上的利益，根据自己的意志，规定哪些行为是犯罪并应当负何种刑事责任，给予犯罪人何种刑事处罚的法律。刑法有广义与狭义刑法之分。广义刑法是一切刑事法律规范的总称，狭义刑法仅指刑法典，在我国即《*刑法》。与广义刑法、狭义刑法相联系的，刑法还可区分为普通刑法和与特别刑法。普通刑法指具有普遍使用效力的刑法，实际上即指刑法典。特别刑法指仅使用于特定的人、时、地、事（犯罪）的刑法。在我国，也就是指单行刑法和附属刑法。

1、词语概念

刑法

刑法是规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律，具体些说，也就是规定哪些行为是犯罪和应负刑事责任，并给犯罪人以何种刑罚处罚的法律。刑法有广义和狭义之分。广义刑法是指一切规定犯罪、刑事责任和刑罚的法律规范的总和。它不仅仅指刑法典，还包括对刑法典中局部内容进行修改补充的决定或补充规定，如1998年12月29日全国人大常委会通过的《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》；也包括非刑事法律中的刑事责任条款，如1998年12月29日全国人大常委会通过的《*证券法》第十一章中有16个条文作了“构成犯罪的，依法追究刑事责任”的规定，此外还有“证券监督管理机构工作人员进行内幕交易的，从重处罚”、“以暴力、威胁方法阻碍证券监督管理机构依法行使监督检查职权的，依法追究刑事责任”的规定。对刑法典进行局部修改补充的决定或补充规定，理论上称为单行刑法；非刑事法律中的刑事责任条款，理论上称为附属刑法。所以，广义刑法是由刑法典、单行刑法和附属刑法组成的。狭义刑法则仅指系统地规定犯罪、刑事责任和刑罚的刑法典。在我国，即指1979年7月1日第五届全国人民代表大会第二次会议通过、1997年3月14日第八届全国人民代表大会第五次会议修订的《*刑法》。

修订的刑法包括总则、分则、附则三部分，共15章，将1979年刑法的192个条文，增加到452个条文，其修改幅度之大，涉及范围之广，在我国可谓空前。修订的刑法以*理论为指导，顺应时代的要求，贯彻依法治国、建设*法治国家的基本方略，从而大大推动了我国刑事法治建设的进程。修订的刑法的鲜明特色，主要体现在以下几个方面：

第一，实现刑法的统一性和完备性。这就是将1979年刑法实施17年来由全国人大常委会作出的有关刑法的修改补充规定和决定（即单行刑法），经研究修改后编入了修订的刑法，并将一些民事、经济、行政等法律中“依照”、“比照”1979年刑法有关条文追究刑事责任的规定（即附属刑法），改写为修订的刑法的具体条款。特别是将最高人民检察院当时拟制定型、较为成熟的反贪污贿赂法草案稿和*军委曾提请全国人大常委会审议的惩治军人违反职责犯罪条例草案，经修改整合后编入修订的刑法分则第八章（贪污贿赂罪）和第十章（军人违反职责罪），此外还增设了分则第七章危害国防利益罪。这样，就保证了修订的刑法体系的完整性和作用的权威性，比较圆满地实现了刑法的统一性。修订的刑法根据*市场经济条件下刑法保护市场经济健康发展和维护国家社会安定的实际需要，除了基本保留1979年刑法所设的罪名以及其后单行刑法和附属刑法所补充的罪名外，大量充实了新的罪种，其中不少是新型犯罪，如组织、领导、参加恐怖组织罪，非法买卖、运输核材料罪，证券内幕交易罪，洗钱罪，侵犯商业秘密罪，煽动民族仇恨、民族歧视罪，非法侵入计算机信息系统罪，组织、领导、参加黑社会性质组织罪，等等。根据本人统计，1979年刑法有130个罪名，经修订保留了117个；单行刑法和附属刑法增加了133个罪名，经修订保留了132个；修订中又新设了164个罪名，因此修订的刑法总共有413个罪名。从罪名数量增设情况来看，我国刑法确已相当完备。当然，也仅仅是“相当完备”，并不意味着罪名就不能再增设了。比如，1998年12月29日全国人大常委会《关于惩治骗购外汇、逃汇和非法买卖外汇犯罪的决定》，就增设了一个骗购外汇罪。1999年6月2日国务院发布的《期货交易管理暂行条例》中，有九处提到“构成犯罪的，依法追究刑事责任”。然而刑法对期货犯罪问题尚未作出明确规定。显然这方面就有待于今后的补充。

第二，贯彻刑事法治原则和加强刑法保障功能。修订的刑法总则第一章在显著位置上规定了罪刑法定原则、适用刑法人人平等原则和罪责刑相适应原则，并废止了1979年刑法中的类推制度，这是我国刑法修订中最引人瞩目的一个闪光点，也是表明我国刑法具有*性、科学性、进步性和时代性的一个显著的标志。罪刑法定原则的含义是：什么是犯罪，有哪些犯罪，各种犯罪构成条件是什么，有哪些刑种，各个刑种如何适用，以及各种具体罪的具体量刑幅度如何等，均由刑法加以规定。对于刑法分则没有明文规定的犯罪，不得定罪处罚。概括起来说，就是“法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚”。适用刑法人人平等原则的含义是：对任何人犯罪，不论犯罪人的家庭出身、社会地位、职业性质、财产状况、政治面貌、才能业绩如何，都应追究刑事责任，一律平等地适用刑法，依法定罪、量刑和行刑。不允许任何人有超越法律的特权。罪责刑相适应原则的含义是：犯多大的罪，就应承担多大的刑事责任，法院也应判处其相应轻重的刑罚，做到重罪重罚，轻罪轻罚，罪刑相称，罚当其罪；在分析罪重罪轻和刑事责任大小时，不仅要看犯罪的客观社会危害性，而且要结合考虑行为人的主观恶性和人身危险性，把握罪行和罪犯各方面因素综合体现的社会危害性程度，从而确定其刑事责任程度，适用相应轻重的刑罚。刑法基本原则的确立，有助于坚持法治，摒弃人治；坚持平等，反对特权；讲求公正，反对徇私。这无论对刑事立法还是刑事司法，都具有重要的导向和制约作用。刑法基本原则是依法治国、建设*法治国家基本方略在刑法领域的集中体现。贯彻刑法基本原则，既有利于保护社会，又有利于保障*。修订的刑法除了明确规定三项基本原则外，还进一步规定对未成年犯罪从宽处罚的原则；强化对公民正当防卫权利的保护；设置了较为齐全的有关侵犯公民基本权利（包括人身权利、*权利、劳动权利、财产权利、婚姻家庭权利等）犯罪的刑法规范。这些都是加强刑法保护社会和保障*功能的表现。

第三，立足本国国情与适当借鉴国外先进经验相结合。修订的刑法主要立足于我国还处在*初级阶段这一基本国情，同时也放眼国际上刑法改革的进步趋势，积极合理地借鉴国外有益的立法经验。比如，扩大我国刑法对我国公民的域外管辖权，规定“*公民在*领域外犯本法规定之罪的，适用本法，但是按本法规定的最高刑为三年以下有期徒刑的，可以不予追究。”“*国家工作人员和军人在*领域外犯本法规定之罪的，适用本法。”（见第七条）设立我国刑法的普遍管辖权原则，规定“对于*缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，*在所承担条约义务的范围内行使刑事管辖权的，适用本法。”（见第九条）这表明我国作为国际社会的一员，是郑重的、负责任的，既不放纵我国公民在国外胡作非为、实施犯罪，也决不容忍我国缔结或参加的国际条约所规定的任何罪行的发生。这些规定适应了我国对外开放的新形势，有利于加强国际合作，进一步发挥我国在国际事务中的作用，从而为我国刑法增添了现代色彩。又如，借鉴国际上刑罚改革的经验，扩大了开放型刑罚——管制和罚金的适用范围。1979年刑法中规定可以适用管制的罪种仅有23个，修订的刑法已将其扩大适用于109个罪种。罚金是西方各国刑法中适用率较高的一个刑种。在我国1979年刑法中，罚金作为附加刑，主要附加于*刑，适用于某些贪利性的犯罪，但也规定可以独立适用于某些较轻的犯罪。不过从整体而言，规定可适用罚金的罪种不很多，只有23个，约占该法全部罪种的17．7%，其中可以独立适用罚金的只有14个。在修订的刑法中，情况大有变化。虽然罚金仍属于附加刑，主要是附加适用，但适用范围已显著扩大，规定可适用罚金的罪种增至180个，约占该法全部罪种的43．5%，其中可以独立适用罚金的罪种增至84个，为1979年刑法规定数的6倍。再比如，根据对外开放和促进中国和平统一的需要，并考虑到刑法罪名的科学性和司法实践中的可操作性，修订的刑法果断地将1979年刑法分则第一章反革命罪更名为危害国家安全罪，按照危害国家安全罪的性质对此类犯罪作了必要的修改和调整。这也是我国刑法致力于科学化和适应现代刑法通例的重要举措。

刑法是*法律体系中的重要部门法之一。刑法与其他部门法相比有两大显著特点：其一，刑法所保护的社会关系的范围更具广泛性。刑法的调整对象不限于某一类社会关系；任何一种社会关系只要受到犯罪行为的侵犯，均归入刑法的调整范围。其二，刑法的强制性最为严厉。其他部门法也具有强制性，对于违法行为而言，它们可以说是“第一道防线”；刑法则充当“第二道防线”，它是针对违法行为情节严重已转化成为犯罪行为，从而需要追究其刑事责任，适用最为严厉的制裁方法——刑罚。因此，从这个意义上说，刑法是其他部门法的保护法，没有刑法作后盾、作保障，其他部门法往往难以顺利地得到贯彻实施。

2、基本范畴

犯罪、刑事责任和刑罚，是刑法的三个基本范畴。这三者的关系是：犯罪决定刑事责任，刑事责任决定刑罚。换句话说，没有实施犯罪，就不负刑事责任，从而也不受刑罚处罚。下面，就这三个基本范畴，略作一些解说。

犯罪的概念和构成要件

大家知道，人有各种各样的行为：有高尚的行为，英雄的行为，正当的行为，合法的行为；也有错误的行为，不道德的行为，违反纪律的行为，违法的行为乃至犯罪的行为。犯罪是人的一种行为。这种行为与人们的一般行为有什么不同呢它有什么特征呢根据上面所引的刑法第十三条的规定可以看出，犯罪这种行为具有以下三个基本特征：

第一，犯罪是危害社会的行为，即具有一定的社会危害性。行为具有一定的社会危害性，是犯罪最本质最基本的特征。所谓社会危害性，也就是犯罪行为对我们*社会所具有的危害性。在*社会，由于人民当家作主，国家和人民的利益是完全一致的，所以讲犯罪的社会危害性，也就是指对国家和人民利益的危害性。犯罪的本质就在于它危害了国家和人民的利益，危害了*社会。如果某种行为根本不可能给社会带来危害，我们的法律就没有必要把它规定为犯罪，也不会对它进行刑罚处罚。某种行为虽然有一点危害性，但是情节显著轻微危害不大，也不认为是犯罪。例如小偷小摸，数额很小，不能当作盗窃罪；与邻居吵架，沉不住气，动手打了对方，但没有打伤，或者伤很轻微，这种行为是错误的，应当批评教育甚至给予必要的处分，但不能当作故意伤害罪。由此可见，没有社会危害性，就没有犯罪；社会危害性没有达到相当的程度，也不构成犯罪。

第二，犯罪是触犯刑律的行为，即具有刑事违法性。违法行为有各种各样的情况，有的是违反民事法律、经济法律、法规，叫民事违法行为、经济违法行为；有的是违反行政法律、法规，叫行政违法行为。犯罪也是违法行为，但不是一般违法行为，而是违反刑法、触犯刑律的行为，是刑事违法行为。违法并不都是犯罪，只有违反刑法的才构成犯罪。例如盗窃、诈骗少量财物，属于违反治安管理处罚条例的行为；只有盗窃、诈骗公私财物数额较大的，才构成刑法中的盗窃罪、诈骗罪。一般的假冒注册商标，属于违反商标法的行为；而假冒注册商标情节严重的，则构成刑法中的假冒注册商标罪。一般的干涉婚姻*，属于违反婚姻法的行为；而暴力干涉婚姻*，则是刑法所禁止的犯罪行为。如此等等。可见，只有社会危害行为触犯了刑律的时候，才构成犯罪。行为的社会危害性是刑事违法性的基础；刑事违法性是社会危害性在刑法上的表现。只有当行为不仅具有社会危害性，而且违反了刑法，具有刑事违法性，才能被认定为犯罪。

第三，犯罪是应受刑罚处罚的行为，即具有应受惩罚性。任何违法行为，都要承担相应的法律后果。民事违法行为要承担民事责任，如赔偿损失、返还财产、支付违约金等。行政违法行为要受行政处罚如罚款、行政拘留等，以及行政处分如警告、记过、降职、撤职、留用察看、开除公职等。对于违反刑法的犯罪行为来说，则要求承担刑罚处罚的法律后果。因此，应受刑罚处罚也是犯罪的一个基本特征。犯罪的以上三个基本特征是紧密结合的。这三个基本特征是任何犯罪都必然具有的。而其他违法行为则不具备这样三个基本特征。对其他违法行为来说，社会危害性虽然也有一些，但没有达到像犯罪这样严重的程度；它们并不触犯刑律；也不应受刑罚处罚。所以，这三个基本特征也就把犯罪与不犯罪、犯罪与其他违法行为区别开来了。

主管要件

构成犯罪需要具备法律所规定的一系列主客观要件，这些要件称之为犯罪构成要件，这些要件的有机统一就叫做犯罪构成。比如，依照刑法第二百六十三条的规定，构成抢劫罪必须是：（1）使用了暴力、胁迫或者其他手段；（2）抢了公私财物；（3）行为人是达到刑事责任年龄、具有刑事责任能力的人；（4）主观上有抢劫的故意。这几个要件综合在一起，就是抢劫罪的犯罪构成。又比如，刑法第三百九十七条规定的玩忽职守罪，它的构成要件是：（1）行为人是国家机关工作人员；（2）该人员不履行或者不正确履行自己的职责；（3）由此而使公共财产、国家和人民利益遭受重大损失；（4）主观上对造成这种重大损失不是故意的，而是出于过失。这几个要件综合在一起，就是玩忽职守罪的犯罪构成。我国刑法分则规定有十类犯罪，每类犯罪又分为多寡不等的具体罪，现行刑法总共有414种具体罪，每种罪都有它自己的犯罪构成。比如背叛国家罪，间谍罪，放火罪，爆炸罪，信用证诈骗罪，骗购外汇罪，故意杀人罪，强奸罪，抢劫罪，盗窃罪，诈骗罪，贪污罪，受贿罪，聚众斗殴罪，等等等等，它们的具体犯罪构成都是不一样的。但是，概括起来说，任何一种犯罪的成立都必须具备四个方面的构成要件，即犯罪客体、犯罪客观方面、犯罪主体、犯罪主观方面的构成要件。这四个方面用来分析犯罪，所回答的问题就是：侵犯了什么怎样侵犯的谁侵犯的由于什么侵犯的分析犯罪构成，不外乎从这四个方面去分析查明构成要件。

犯罪客体

犯罪客体是指刑法所保护而为犯罪所侵犯的*社会的社会关系。比如盗窃罪的犯罪客体，就是公共财产或公民私人财产所有权；故意杀人罪的犯罪客体，就是他人的生命权利。

犯罪客观方面是指犯罪活动的客观外在表现，主要即指危害社会的行为及其所造成的危害结果。比如盗窃罪的客观方面表现为秘密窃取公私财物的行为，其结果是破坏了公私财产所有权关系；故意杀人罪的客观方面表现为非法剥夺他人生命的行为，其结果是使他人的生命权利丧失了。

犯罪主体

犯罪主体是指达到法定责任年龄、具有责任能力、实施危害社会行为的人。比如盗窃罪的主体，必须是年满16周岁、有责任能力的人；故意杀人罪的主体，必须是年满14周岁、有责任能力的人。有的犯罪构成还要求是特殊的主体，如国家工作人员、国家机关工作人员、司法工作人员等。比如贪污罪、受贿罪，其主体是国家工作人员；滥用职权罪、玩忽职守罪，其主体是国家机关工作人员；刑讯逼供罪、私放在押人员罪，其主体是司法工作人员。

犯罪主观方面是指犯罪主体对他所实施的行为的危害结果所抱的心理态度，也即指故意或者过失。比如盗窃罪的主观方面具有窃取公私财物的犯罪故意；故意杀人罪的主观方面具有非法剥夺他人生命的犯罪故意。我国刑法规定的犯罪，绝大多数都是故意犯罪，只有少数几种罪是过失犯罪，如失火罪、过失致人死亡罪、交通肇事罪、重大责任事故罪、玩忽职守罪等。在故意犯罪当中，有的犯罪构成还要求具备特定的犯罪目的。如破坏生产经营罪，主观方面必须具有泄愤报复或者其他个人目的。

形形色色的犯罪构成要件，归纳起来无非就是这四个方面的要件。

刑法规定犯罪构成有着重大的意义：第一，为追究犯罪人的刑事责任提供根据；第二，为划分罪与非罪、此罪与彼罪的界限提供标准；第三，为无罪的人不受非法追究提供法律保障。因此，严格按照刑法规定分析犯罪构成，这是*法治原则所要求的。

刑事责任的概念和基本特征

刑事责任是指行为人对其实施犯罪所引起的刑罚后果能提供衡量标准的、体现国家对行为人否定评价的刑事实体性义务。

刑事责任是介于犯罪和刑罚之间的桥梁和纽带。它的功能就在于对犯罪和刑罚的关系起着调节的作用。一个人实施刑法所规定的犯罪，即其行为具备了刑法中的某种犯罪构成，他就应当负刑事责任。犯罪的实施与否决定刑事责任的存在与否，犯罪事实连同犯罪人的罪前表现和罪后态度在内综合反映出的社会危害性程度决定着刑事责任的程度。可见，刑事责任产生于犯罪，是犯罪引起的必然效应。刑事责任既是犯罪的效应，又是刑罚的先导。刑罚是刑事责任的主要实现方式。罪—责—刑的逻辑结构，乃是整个刑法内容的缩影。认定犯罪—确定责任—决定刑罚，完整地反映了办理刑事案件的步骤和过程。

刑事责任与其他法律责任的区别是：

第一，基础不同。被追究刑事责任的行为只能是犯罪行为，其社会危害性比被追究其他法律责任的行为的社会危害性大。也就是说，刑事责任只能由实施犯罪的人承担，而不能由任何其他人承担。罪责自负、反对株连是我国刑法的一项重要的原则。这个原则要求，只有参与实施犯罪的人，才能成为刑事责任的主体，其他没有参与实施犯罪的人，不论他与犯罪人的关系如何，都不能令他负担刑事责任。

第二，程序不同。行为人是否承担刑事责任，只能由国家司法机关按照刑事诉讼程序来决定。其他法律责任，则不是通过刑事诉讼程序决定的。确定是否承担刑事责任，主要是国家审判机关的任务，但这不是绝对的。在某些情况下，*机关、检察机关也可以解决刑事责任问题。例如，根据刑事诉讼法第十五条的规定，当出现犯罪已过追诉时效期限的情况，或者发生犯罪嫌疑人死亡的情况，*机关、检察机关就应当作出不追究刑事责任或不起诉的决定。根据刑事诉讼法第一百四十二条的规定，对于依照刑法规定不需要判处刑罚或者免除刑罚的犯罪嫌疑人，人民检察院可以作出不起诉的决定。

第三，后果不同。对负刑事责任的人往往随之而来的是给予刑罚处罚，这是最严厉的国家制裁方法。它不仅可以剥夺被判刑人的财产，还可以剥夺其人身*、政治权利，甚至可以剥夺其生命。其他法律责任都不会引起刑罚处罚这种严厉的法律后果。

综上所述，刑事责任具有以下基本特征：

第一，强制性。刑事责任是一种由犯罪行为所引起的法律效应，是一种强制犯罪人向国家承担的法律责任。

第二，严厉性。刑事责任是一种性质最为严重、否定评价最为强烈、制裁后果最为严厉的法律责任。

第三，专属性。刑事责任只能由犯罪的个人和单位承担，具有专属性，不可转嫁，不能替代。

第四，准据性。刑事责任是犯罪案情事实的综合反映，也是刑法规范的现实化。刑事责任为人民法院判处刑罚提供根据和衡量标准。刑事责任一经确定，犯罪人和被害人均不能自行变更，也不容许“私了”。

刑罚的概念和适用目的

中华人名*刑法

刑罚是统治阶级惩罚犯罪的一种制裁方法。我国的刑罚就是人民法院代表人民**的国家对犯罪分子所适用的制裁方法。

我国的刑罚分为主刑、附加刑。

主刑就是只能独立适用，不能附加于其他刑种适用的刑罚。我国刑法规定的主刑有：管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑、死刑。

附加刑就是作为主刑的补充而附加适用，但也可以独立适用的刑罚。我国刑法规定的附加刑有：罚金、剥夺政治权利、没收财产。此外，对于犯罪的外国人，可以独立适用或者附加适用驱逐出境，这实际上也属于附加刑。

我国刑罚就是通过有主有从、互相配合，有轻有重、互相衔接的设计方式，形成了严整的体系。在这个体系中，每个刑种都有它特定的内容和作用。刑种的多样性，是为了适应犯罪性质和情节的多样性，便于体现惩办与宽大相结合的政策，实行区别对待的原则。所以，这些刑种是切合我国同犯罪作斗争的实际需要的。

刑罚是对犯罪分子某种利益的剥夺，如剥夺其*，剥夺其政治权利，剥夺其财产等。所以刑罚对被判刑人必然造成痛苦，造成精神上、心理上的巨大压力，这是刑罚的属性。正是这个属性，使刑罚发挥惩罚、惩治和威慑的作用。同时，刑罚还包含有谴责的因素，它是对犯罪分子及其行为的否定评价，是国家对于他干了犯罪这种坏事的一种严厉谴责。由于刑罚谴责某种犯罪行为和实施这种行为的人，遂使人们意识到犯罪的事干不得，走犯罪的道路对不起国家、对不起人民，所以这种谴责又是一种教育。*性质的刑罚是惩罚和教育的辩证统一。惩罚和教育都是我国刑罚的内容属性。单纯的惩罚和脱离惩罚的单纯的教育都不是刑罚。

国家对犯罪分子适用刑罚的根本目的是预防犯罪，包括特殊预防和一般预防。而惩罚和教育是达到刑罚目的的手段。

特殊预防就是预防犯罪分子本人再犯罪。人民法院对犯罪分子的判刑，除了极少数罪行极其严重非杀不可的依法判处死刑外，对其他犯罪分子，主要是通过惩罚和教育，把他们改造成为去恶从善、悔罪自新、遵守法纪、自食其力的新人，化有害为无害，化消极因素为积极因素。我国对罪犯改造工作的实践证明，多数犯罪分子通过惩罚和教育，是能够认识到犯罪的危害性以及自己犯罪的社会根源和思想根源的。

一般预防就是通过对犯罪分子适用刑罚，警戒社会上那些不稳定分子，即有可能犯罪的分子，防止他们以身试法，走上犯罪的道路。这就是我们通常说的“杀一儆百”、“以儆效尤”的意思。为什么人民法院有时选择典型案件，大张旗鼓地公开宣判呢为什么宣判罪犯死刑立即执行要出布告呢主要就是为了警戒和震慑少数不稳定分子，以达到一般预防的目的。通过对犯罪分子适用刑罚，也可以使广大人民群众增强法制观念，提高警惕性和同犯罪作斗争的积极性。司法机关只有充分地、广泛地依靠群众，同他们一道展开对犯罪的斗争，才能够达到有效地预防犯罪的目的。

3、法律效力

时间效力

刑法的生效时间，一般有两种规定方式：一是从公布之日起生效；二是公布之后经过一段时间再施行法。我国刑法于1979年7月1日通过，7月6日颁布，自1980年1月1日起生效；1997年3月14日通过的新刑法的生效日期规定在刑法第452条，即1997年10月1日起施行法。

刑法的失效时间，有两种方式：一是国家立法机关明确宣布某些法律失效；二是自然失效，即新的法律的颁布代替了同类旧法的内容，或者由于原来立法的特殊条件消失，旧法自行失效法。

在溯及力问题上，我国实行从旧兼从轻原则，即：

1.对于在新刑法实施以前的行为，如果当时的法律不认为是犯罪的，使用当时的法律；

2.如果当时的法律认为是犯罪的，依照新刑法的规定应当追诉的，按照当时的法律追究刑事责任，但是如果新刑法不认为是犯罪或者处刑的，适用新刑法。

空间效力

刑法的空间效力，是指刑法对地域和人的效力。它明确国家刑事管辖权的范围。关于国家空间刑事管辖权范围的原则有：

1.属地原则，就是单纯以地域为标准，凡是发生在本国领域内的犯罪都适用本国刑法法。否则，均不适用本国刑法。

2.属人原则，就是单纯以人的国籍为标准，凡是本国人犯罪，无论是发生在本国领域内还是本国领域外，都适用本国刑法；凡外国人犯罪，即使发生在本国领域内，也不适用本国刑法。

3.保护原则，从保护本国利益出发，凡是侵害本国国家或者公民利益的犯罪，不论犯罪人是本国人还是外国人，也不论犯罪地是在本国领域内还是本国领域外，都适用本国刑法。

4.普遍原则，从保护国际社会共同利益出发，凡是侵害国际公约﹑条约保护的国际社会共同利益的犯罪，无论犯罪人是本国人还外国人，也不论犯罪地是在本国领域内还是本国领域外，都适用本国刑法。

5.综合原则，凡是在本国领域内犯罪的，不论本国人或外国人，都适用本国刑法；本国人或外国人在本国领域外犯罪的，在一定条件下，也适用本国刑法。

我国刑法第6条规定，凡在我国领域内犯罪的，除法律有特别规定的以外，都适用本地法。

我国领域指我国国境以内的全部空间区域具体包括：

（1）领陆，即国境线以内的陆地及其地下层法。

（2）领水，即内水领海及其地下层法。内水包括内河﹑内湖﹑内海以及同外国之间界水的一部分（通常以河流中心线为界，如果是可通航的河道，则以主航道中心线为界）法。领海，根据我国*1958年8月4目的声明，我国领海宽度为12海里法。

（3）领空，即领陆和领水的上空。

以下两部分属于我国领土的延伸，适用我国刑法：其一是我国的船舶﹑飞机或其他航空器，不论该船舶或者航空器航行或停泊在任何地点。其二是我国驻外使领馆。

犯罪的行为或者结果有一项发生在我国领域内的，就认为是在我国领域内犯罪。

包括三种情况：

（1）在我国境内实施犯罪行为，但犯罪结果发生在国外，如在境内开枪，射伤*人员

（2）在国外实施犯罪行为，但结果发生在我国境内，如从*向境内开枪，杀死境内受害者的犯罪；

（3）犯罪行为和犯罪结果均发生在我国境内。

刑法第6条规定的例外情况有以下四种：

1.享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任，通过外交途径解决法。外交代表的配偶及未成年子女享有的豁免权，可以由派遣国*明确放弃。如犯罪，则可以适用我国刑法。通过外交途径的解决方法有限期离境﹑宣布为不受欢迎的人﹑要求派遣国召回等。

2.民族自治地方不能全部适用本刑法规定的，可以由自治区或者省级人民代表大会根据当地民族的政治﹑经济﹑文化的特点和本法规定的基本原则，制定变通或者补充的规定，报请全国人民代表大会常务委员会批准施行。

3.刑法施行后国家立法机关制定的特别刑法的规定。

4.依据香港特别行政区﹑澳门特别行政区基本法的例外规定，我国刑法的效力不及于港澳地区。

我国公民在我国领域外犯本法规定之罪的，适用本地法。但是刑法规定的最高刑为3年以下有期徒刑的，可以不予追究。对于特殊主体即国家工作人员和军人在我国领域外犯本法规定之罪的，一律适用我国刑法。

我国公民在我国领域外犯罪，依照本法应当负刑事责任，虽然经过外国审判仍然可以依照我国刑法予以追究，但是在外国已经受过刑罚处罚的，可以免除或者减轻处罚。此规定既维护司法主权，又避免双重处罚。

外国人在我国领域外对我国国家或者公民犯罪，法定最低刑为3年以上有期徒刑的，可以适用我国刑法，但是按照犯罪地的法律不受处罚的除外。

对于我国缔结或者参加的国际条约所规定的罪行，我国在所承担的条约义务的范围内行使刑事管辖权，适用我国刑法。

溯及力

刑法的溯及力是指刑法生效以后，怎样适用发生在刑法生效以前的行为。

发生在刑法生效以前的行为，适用刑法应遵循以下规定：

一、发生在一九四九年九月三十日以后至一九九七年十月一日以前的行为，生效的刑法认为是犯罪而生效前的法律不认为是犯罪的，适用当时的法律，生效的刑法对该行为不具有溯及力，即不能对该行为定罪量刑

二、发生在一九四九年九月三十日以后至一九九七年十月一日以前的行为，当时的法律认为是犯罪，而生效的刑法也依法认定应当予以追诉的，按照当时的法律规定定罪量刑，不能按照生效的刑法规定定罪量刑；

三、发生在一九四九年九月三十日以后至一九九七年十月一日以前的行为，当时的法律认为是犯罪，而生效后的刑法认为不是犯罪，或者虽然认为是犯罪，但是处刑较轻，依生效后的刑法定罪量刑，即生效的刑法对该行为具有溯及力

四、刑法生效以前，人民法院按照当时的法律已作出生效判决，不适用生效刑法，即生效刑法对刑法生效以前的判决不具有溯及力。

概括而言，刑法的溯及力就是遵循“从旧兼从轻原则”。

4、相关概念

新罪

新罪，是指刑罚未执行完毕之前又犯罪，换言之，是指在刑罚执行过程中又犯罪的行为。

对在刑罚执行过程中又犯新罪的，应当执行数罪并罚。

刑法规定，判决宣告以后，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判的刑罚，依照本法六十九条的规定，决定执行的刑罚。

对犯新罪的犯罪分子的数罪并罚，是采用把前罪未执行完毕的刑罚与后罪的刑罚合并决定执行刑期，已执行的刑期不计算在新决定执行的刑期之内，即执行“先减后并”，这与有漏罪的数罪并罚的计算方法不同，这样计算犯罪分子执行刑罚的最高期限有可能超过二十年，这是因为犯罪分子在刑罚执行期间又犯新罪，说明其主观恶性和人身危险性大，应当给予重处法。如犯抢劫罪被判十一年，执行三年后又犯故意致人重伤罪被判十三年，对该犯的数罪并罚适用“先减后并”，即11年-3年+14年=22年，依有期徒刑最高不超过二十年的规定，决定执行二十年，但罪犯在*已执行了三年，其实际服刑期已达二十三年法。

因果关系

危害行为与危害结果之间的因果关系，是指犯罪构成客观方面要件中危害行为与危害结果之间存在的引起与被引起的关系法。当危害结果发生时，要确定某人应否对该结果负责任，就必须查明他所实施的危害行为与该结果之间是否具有因果关系法。

1.因果关系的客观性法。因果关系作为客观现象之间引起与被引起的关系，它是客观存在的，并不以人们主观为转移法。

2.因果关系的特定性法。事物是普遍联系的，为了了解单个的现象，我们就必须把它们从普遍的联系中抽出来，孤立地考察它们，一个为原因，另一个为结果法。刑法因果关系的特定性表现在它只能是人的危害行为与危害结果之间的因果联系法。

3.因果关系的时间序列性法。原因必定在先，结果只能在后，二者的时间顺序不能颠倒法。在刑事案件中，只能从危害结果发生以前的危害行为中去查找原因法。

4.因果关系的条件性和具体性

刑法因果关系是具体的﹑有条件的法。在刑事案件中，危害行为能引起什么样的危害结果，没有一个固定不变的模式法。因此，查明因果关系时，一定要从实施危害行为的时间﹑地点﹑条件等具体情况出发作具体分析法。

5.因果关系的复杂性

辩证唯物主义认为，客观事物之间联系的多样性决定了因果联系复杂性法。刑法中的因果关系形式，包括以下几种：

（1）一因一果

这是最简单的因果关系形式法。指一个危害行为直接地或间接地引起一个危害结果法。司法实践中，这种因果关系形式较为容易认定法。

（2）一因多果

一因多果是指一个危害行为可以同时引起多种结果的情形法。在一行为引起的多种结果中，要分析主要结果与次要结果﹑直接结果与间接结果，这对于定罪量刑是有意义的法。

（3）多因一果

多因一果是指某一危害结果是由多个危害行为造成的法。它最明显的表现有两种情况：一是责任事故；二是共同犯罪法。

（4）多因多果

多因多果是指多个危害行为同时或先后引起多个危害结果法。其典型表现形式存在于集团犯罪中法。

6.不作为犯罪中的因果关系

不作为的原因，在于它应该阻止而没有阻止事物向危险方向发展，从而引起危害结果的发生法。不作为犯罪因果关系的特殊性在于，它以行为人负有特定的义务为前提法。除此以外，它的因果关系应与作为犯罪一样解决法。

7.刑法因果关系与刑事责任

刑法因果关系为追究行为人的刑事责任提供了客观基础，不等于解决了其刑事责任问题法。要使行为人对自己的行为造成的危害结果负刑事责任，行为人还必须具备主观上的故意或者过失法。

“作为”与“不作为”

刑法中的作为，是指犯罪人用积极的行为所实施的为我国刑法所禁止的危害社会行为，即为刑法所禁止做而去做的行为。

应该指出，不能把作为等同于亲手实施的行为，作为除了包括犯罪本人亲手实施的积极活动外，还应该包括犯罪人借助自然力（如借助风势﹑水势）﹑借助动物（如借助狗﹑蛇等）﹑借助不具备犯罪主体条件的他人（如借助儿童﹑精神病人）或借助他人的过失行为来实施犯罪行为，这些情况仍应视为是利用者本人实施了作为的犯罪行为法。

刑法中的不作为，是指行为人有义务并且能够实施某种行为，消极的不去履行这种义务，因而造成严重危害后果的行为，即应当去做而不去做。典型的案例就是遗弃罪。应当指出，刑法中的不作为应该具备以下要件，（1）法律明文规定的义务（2）职务上或者业务上要履行的义务（3）由行为人已经实施的行为所产生的责任。

首要分子

我国《刑法》中关于首要分子的规定可以划分为总则中的规定和分则中的规定两种情况：

1.总则中首要分子的规定主要指《刑法》第26条第三款规定“组织﹑领导犯罪集团的首要分子”，这种首要分子当然是主犯。

2.《刑法》分则的首要分子又可以分为以下两种情况：

A：对首要分子专门规定了法定刑，如《刑法》第104条对武装暴*﹑*罪，分别对首要分子﹑罪刑重大的﹑积极参加的和其他参加的，规定了轻重不等的法定刑。这种首要分子是主犯，也是必要共同犯罪中的主犯。

B：以首要分子为构成要件的犯罪，如《刑法》第291条中规定的聚众扰乱公共场所秩序﹑交通秩序罪，只有首要分子才能构成犯罪。且构成的是单独犯罪而非共同犯罪。这里的首要分子当然并非主犯。

首犯和主犯

首要分子和主犯不是一一对应关系。

根据我国刑法规定，首要分子是指在犯罪集团或者聚众犯罪中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子，而组织、领导犯罪集团进行犯罪活动的或者在共同犯罪中起主要作用的是主犯。

1.主犯是根据犯罪分子在犯罪中所起的作用来划分的，是与从犯相对而言的。

在犯罪集团或聚众犯罪中起组织、策划、指挥等主要作用的犯罪分子，如果刑法同时追究其他参加者的刑事责任，那么他们既是主犯又是首要分子?而在没有首要分子的一般共同犯罪中，如果犯罪分子起主要作用仍然可以构成主犯，也就是说主犯不一定都是首要分子。

2.如前所述，主犯是相对从犯而言的，有主犯就必须有从犯。

如果在一起聚众犯罪中，刑法只追究起组织、策划、指挥作用的首要分子的刑事责任，即只有首要分子才构成犯罪时，此时的首要分子就不是主犯，因为不是首要分子就不是犯罪。如刑法第二百八十九条就规定，聚众“打砸抢”，毁坏或者抢走公私财物的，除判令退赔外，对首要分子，依照本法第二百六十三条的规定定罪处罚。言外之意为首要分子才构成犯罪，此时的首要分子就不是主犯。

综上，首要分子与主犯不是一一对应关系。

5、司法解释

为正确适用《*刑法修正案（九）》，根据《*刑法》第十二条规定，现就人民法院2015年11月1日以后审理的刑事案件，具体适用修正前后刑法的有关问题规定如下：

第一条对于2015年10月31日以前因利用职业便利实施犯罪，或者实施违背职业要求的特定义务的犯罪的，不适用修正后刑法第三十七条之一第一款的规定。其他法律、行政法规另有规定的，从其规定。

第二条对于被判处死刑缓期执行的犯罪分子，在死刑缓期执行期间，且在2015年10月31日以前故意犯罪的，适用修正后刑法第五十条第一款的规定。

第三条对于2015年10月31日以前一人犯数罪，数罪中有判处有期徒刑和拘役，有期徒刑和管制，或者拘役和管制，予以数罪并罚的，适用修正后刑法第六十九条第二款的规定。

第四条对于2015年10月31日以前通过信息网络实施的刑法第二百四十六条第一款规定的侮辱、诽谤行为，被害人向人民法院告诉，但提供证据确有困难的，适用修正后刑法第二百四十六条第三款的规定。

第五条对于2015年10月31日以前实施的刑法第二百六十条第一款规定的虐待行为，被害人没有能力告诉，或者因受到强制、威吓无法告诉的，适用修正后刑法第二百六十条第三款的规定。

第六条对于2015年10月31日以前组织考试作弊，为他人组织考试作弊提供作弊器材或者其他帮助，以及非法向他人出售或者提供考试试题、答案，根据修正前刑法应当以非法获取国家秘密罪、非法生产、销售间谍专用器材罪或者故意泄露国家秘密罪等追究刑事责任的，适用修正前刑法的有关规定。但是，根据修正后刑法第二百八十四条之一的规定处刑较轻的，适用修正后刑法的有关规定。

第七条对于2015年10月31日以前以捏造的事实提起民事诉讼，妨害司法秩序或者严重侵害他人合法权益，根据修正前刑法应当以伪造公司、企业、事业单位、人民团体印章罪或者妨害作证罪等追究刑事责任的，适用修正前刑法的有关规定。但是，根据修正后刑法第三百零七条之一的规定处刑较轻的，适用修正后刑法的有关规定。

实施第一款行为，非法占有他人财产或者逃避合法债务，根据修正前刑法应当以诈骗罪、职务侵占罪或者贪污罪等追究刑事责任的，适用修正前刑法的有关规定。

第八条对于2015年10月31日以前实施贪污、受贿行为，罪行极其严重，根据修正前刑法判处死刑缓期执行不能体现罪刑相适应原则，而根据修正后刑法判处死刑缓期执行同时决定在其死刑缓期执行二年期满依法减为无期徒刑后，终身监禁，不得减刑、假释可以罚当其罪的，适用修正后刑法第三百八十三条第四款的规定。根据修正前刑法判处死刑缓期执行足以罚当其罪的，不适用修正后刑法第三百八十三条第四款的规定。

第九条本解释自2015年11月1日起施行。