钓鱼执法执法圈套

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徐X贩卖毒品罪一案一审

辩护词

审判长：

青海凡圣律师事务所接受本案被告人徐X家属的委托，指派本律师作为本案涉嫌贩卖毒品罪被告人徐X的一审辩护人，现根据本案客观事实及相关法律提出如下辩护意见供法庭参考：

一、被告人徐X在本案中没有主动故意犯罪的意图，在刑法犯罪理论上属于“执法圈套”。执法机关，将被告人徐X一种犯罪可能性而变成了一种犯罪事实。

被告人徐X在本案所涉嫌贩卖毒品的犯罪行为都是在唐X打电话给被告人徐X请求其帮他搞XXXXX元的毒品的情况下而实施的。由于唐X原先就在被告人徐X经营的家庭宾馆住过，相互间还是比较熟悉的(从案件上看，被告人徐X称唐X为“小唐”可以看出)，正因为这种认识关系，因此相信唐X不会害自己。因而被告人在唐X的再三请求之下，不知不觉就已经落入了唐X给徐X设下的圈套之中。而且被告人陈述，涉案毒品本身就是唐X带过来的，基于唐X欠其房费，被告人才索要XXXX元钱。虽然单纯从收取XXXX元钱，之后给唐X毒品这一行为上看，依然构成了贩卖毒品罪。但是从被告人徐X的主观故意上其并没有买卖毒品的主观意思。一是被告人徐X主观上认为乘将唐X自己带来的毒品还给唐X之际，要求唐X还上部分房费。二是被告人原本就没有贩卖毒品的主观动机，因唐X及*机关设定的圈套，唐X再三请求的情况下，被告人徐X才拿出留给自己吸食的XXX克毒品给他。在这种情况下，才将被告人徐X一种犯罪的潜在可能性变成了一种犯罪事实，这本身就是选择性执法。不可忽视，选择性执法，尽管有较大的*裁量权，但缺乏足够的监督机制来约束，容易产生公权力滥用的态势。执法部门“钓鱼”让普通公民成为“违法者”而进行处罚，尽管执法者找出了诸多的理由以示执法的正当性，但却掩盖不了实质上和程序上的违法性，以及背后的利益驱动。

二、被告人徐X贩卖毒品侵犯的客体有待认真研究探讨。

走私、贩卖、运输、制造毒品罪，是指明知是毒品而故意实施走私、贩卖、运输、制造的行为。本罪侵犯的客体是国家对毒品的管理制度和人民的生命健康。本案因侦查机关“执法圈套”而导致本案侵犯的客体不明。首先本案交易对象既然是执法机关的治安耳目唐X，那自然不存在侵害人民的生命健康问题，因为毒品、毒资都在侦查机关监控下;如果说侵犯国家毒品管理制度，那么在交易之前，应当属于非法持有，但因数量极少构不成非法持毒品罪，因此本案就针对本次毒品交易辩护人认为不存在侵犯客体。即便存在侵犯*法益，被告人的主观恶性也不深、其本身的社会危害性很小。根据《全国法院审理毒品犯罪案件工作座谈会纪要》第三条规定，因特勤的介入，其犯罪行为一般都在*机关的控制下，毒品一般也不易流入社会，其社会危害程度大大减轻，这在量刑时，应当加以考虑。

三、被告人徐X，属于初犯、偶犯，请法庭在量刑时予以充分考虑。

被告徐X系外地到青海经营宾馆行业的人，大专学历，有正当谋生行当，其与真正以贩毒为业的贩毒分子不同，在本案中其既不是毒品的拥有者，就XXX克也不是专门进行交易的，其数量之少，社会危害性也相对较小。且被告人徐X之前没有任何违法犯罪记录，本次犯罪，是初犯，也是法律意识淡薄、自己有吸食毒品之恶习才导致中了朋友和侦查机关的圈套。被告人徐X本次贩毒行为具有极强的偶然性和随机性，在犯罪引诱的情况下临时其意，不是预谋已久，也没有谋取利益。而且，徐X平时表现良好,家庭和睦,孝敬老人,是一个遵纪守法的公民，自己还有个13岁的小孩需要照顾。此次犯罪是偶然犯罪,系各种偶然的因素造成被告人徐X的犯罪。所以，被告人徐X主观恶性和人身危险性都较低，希望法庭在量刑时能考虑到这一点。

四、被告人徐X归案后主动交代犯罪事实，并配合*侦查、审查起诉、审判本案，有明显的悔罪表现，希望法庭在量刑时予以充分考虑。

从卷宗材料中可以看出，徐X在第一次*讯问中就全部交代了犯罪事实，积极配合*机关的侦查、公诉机关的审查起诉，徐X在今天的庭审活动中，能够如实供述其贩卖毒品的犯罪事实，对于人民法院查明案情起了重要作用。辩护人在会见被告人徐X的时候，也流下了悔恨的眼泪，并明确表示自己一定要好好学习法律，永远不再触犯法律，请求律师向法院转达其改过自新、重新做人的意愿，这充分说明其认罪态度好，悔罪之心真诚。因此，她对自己的犯罪行为表现出了极大的悔恨，有明显的悔罪表现，已经充分认识到了自己的错误，也希望法庭从轻或者减轻处罚，给予其一个悔过自新的机会，以报效社会。

五、被告人及其家属愿意积极缴纳罚金。

辩护人在会见被告人徐X的过程中，告知她贩卖毒品罪的量刑时应该并处罚金，被告人表示愿意配合法院的工作，积极缴纳罚金。其家属也请求律师向法庭转达愿意缴纳罚金的意愿，请法庭在量刑时予以充分考虑。

综上所述，辩护人认为，本案被告徐X因为法律意识淡薄、染上毒品，经不住诱惑走上犯罪道路，在本案中毒品数量极小，并且主观恶性较小，加之其属于初犯、偶犯，同时，被告在归案后已经充分认识到了自己的错误，悔罪明显，辩护人希望法庭能够本着“教育为主，惩罚为辅”的原则，依据法定从轻或减轻情节以及酌定从轻情节，对被告人徐X从轻处罚，给她一个改过自新、重新面对青春的机会。此外，我国《刑法》第七十二条第一款还规定：“对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，根据犯罪分子的犯罪情节和悔罪表现，适用缓刑确实不致再危害社会的，可以宣告缓刑。”鉴于被告人徐X上述情况。本辩护人认为，根据被告人徐X的犯罪情节和悔罪表现，对其适用缓刑确实不致再危害社会，因此，建议对被告人徐X适用缓刑或者判处拘役3个月。

以上辩护意见，希望能够得到合议庭的采纳。

青海凡圣律师事务所

律 师：黄 文 辉

2015年1月30日