刑事上诉状(贩卖毒品罪)

上诉人XXX，男，汉族，1968年7月4日生于陕西省吴起县，身份证号码：XXX。现羁押于志丹县看守所。

上诉人因涉嫌贩卖毒品罪一案不服陕西省延安市中级人民法院(2015)延中刑一初字第00014号刑事判决书，现提出上诉。

上诉请求：

请求二审法院依法撤销延安市中级人民法院(2015)延中刑一初字第00014号刑事判决书，并在查清案件事实后依法改判，减轻对上诉人的处罚。

事实与理由：

一、上诉人在本案中贩卖毒品的数量为76.24克，而不是一审法院认定的185.7克。

1、上诉人XXX家里的1包毒品(40.41克)是用于自己吸食的，不是用来贩卖的。首先，XXX是吸毒的，其供述以及《尿检报告》都可以证明，一审法院也认定了该事实。其次，一审庭审中上诉人明确表示家里的毒品是用来自己吸食的，该毒品其主观上没有贩卖的意图，更没有实施贩卖行为。

2、本案中没有充分的证据证明上诉人车内被查获的毒品21包(69.05克)都是用于贩卖的。从上诉人的供述中不能得出这部分毒品是用于贩卖的，公诉机关也没有提供证据予以证明。既然没有证据证明车内查获的毒品是用于贩卖的，就要做出有利于上诉人XXX的认定，即应认定这部分毒品不属于贩卖毒品的数量。

故此，一审法院将上述109.46克毒品也认定为上诉人贩卖毒品的数量，证据不够充分，根据疑点利于上诉人的原则，本案中上诉人贩卖毒品的数量应减去上述的109.46克，以76.24克作为上诉人贩卖毒品的数量更符合客观事实。

本案中上诉人XXX有以下多个法定和酌定从轻减轻处罚情节，应从宽处罚

1、上诉人XXX归案后有重大立功表现，而不是一审法院认定的一般立功

上诉人XXX在第6次供述(卷一62页)中，其主动提出来要立功，协助*机关抓获其上线。2014年7月22日，在*机关的许可下，XXX用其被扣押手机(手机号码2688)给其上线XXX打电话(手机尾号1600)，要求购买毒品50克，上线说可以，每克700元，合计35000元，说好到定边县境内交易，附带300克辅料。2014年7月23日，*机关提讯XXX，XXX用其被扣押手机(手机尾号是2688)给上线打电话，上线说快到定边。*机关根据该信息将上线XXX抓获(卷一66页)，查获海洛因毒品一包，后经鉴定重量为52.59克。该事实有*机关对XXX第7次讯问笔录、志丹县*局于2014年8月7日出具的志公函(2014)第375号《证明》(卷一96页)、毒品检验鉴定报告(卷一103页)可以证明。此外，XXX将线下吸食毒品人员黄海龙(手机号码尾号9994)、手机尾号9870和手机号为13571113221的吸毒人员供出(卷一52-55页)，*机关根据其供述将吸毒人员陈涛、黄海龙、赵永强、冯海强抓获。

根据《刑法》第六十八条之规定：“犯罪分子有揭发他人犯罪行为，查证属实的，或者提供重要线索，从而得以侦破其他案件等立功表现的，可以从轻或者减轻处罚;有重大立功表现的，可以减轻或者免除处罚。”《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第七条规定：“根据刑法第六十八条第一款的规定，犯罪分子有检举、揭发他人重大犯罪行为，经查证属实;提供侦破其他重大案件的重要线索，经查证属实;阻止他人重大犯罪活动;协助司法机关抓捕其他重大犯罪嫌疑人(包括同案犯);对国家和社会有其他重大贡献等表现的，应当认定为有重大立功表现。前款所称“重大犯罪”、“重大案件”、“重大犯罪嫌疑人”的标准，一般是指犯罪嫌疑人、上诉人可能被判处无期徒刑以上刑罚或者案件在本省、自治区、直辖市或者全国范围内有较大影响等情形。”根据《刑法》三百四十七条之规定，贩卖海洛因五十克以上，处十五年有期徒刑、无期徒刑或者死刑，并处没收财产。所以本案中XXX属于重大立功，而不是一般立功。

2、上诉人XXX存在坦白情节，如实供述自己罪行的同时，也供述司法机关尚未掌握的同种罪行

上诉人XXX自被采取强制措施之日起就能如实供述自己的犯罪事实，除了被当场在其车内查获毒品21包(69.05克)，还主动将埋藏于吴起马营到志丹县金丁镇的洛河公路沿线的6包(29.69克)毒品、家里的1保毒品(40.41克)、志丹县保安镇埋藏的毒品12包(46.55克)向志丹县*机关供述。上述事实由上诉人XXX供述、《起诉书》可以证明。可见，上诉人XXX涉案毒品克数共185.7克，但其中116.65克毒品是XXX向*机关坦白的。根据《刑法》六十七条之规定：“......如实供述自己罪行的，可以从轻处罚”、《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第四条：“被采取强制措施的犯罪嫌疑人、上诉人和已宣判的罪犯，如实供述司法机关尚未掌握的罪行，与司法机关已掌握的或者判决确定的罪行属同种罪行的，可以酌情从轻处罚;如实供述的同种罪行较重的，一般应当从轻处罚。”、陕西省高级人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》实施细则中关于坦白的规定，如实供述司法机关尚未掌握的同种罪行较重的，可以减少基准刑的10%-30%”。所以，对于上诉人XXX的坦白情节可以从宽处罚。

3、上诉人XXX所贩卖毒品含量明显偏低

根据陕西省宝鸡市*司法鉴定中心毒品检验报告公(宝)鉴(化)字(2014)519号鉴定(卷一105-106页)，对于XXX贩卖毒品案，检验结果为：从XXX车内提取的红色塑料纸包装的淡黄色块状物21包，检出海洛因含量为1.76mg/100mg;从吴起通往志丹路上挖出的红色塑料包装的淡黄色块状物6包,检出海洛因含量为2.43mg/100mg;从XXX家中提取的白色塑料纸包装的淡黄色块状物1包，检出海洛因含量为1.41mg/100mg;志丹县县城内挖出的红色塑料纸包装的淡黄色块状物12包，检出海洛因含量为1.43mg/100mg。

可以看出，本案中XXX涉及的毒品海洛因经鉴定含量明显偏低。该事实有*机关对XXX讯问笔录第8次(卷一68页)、毒品检验报告可以证明。根据最高人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》以及陕西省高级人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》实施细则中关于毒品犯罪的规定，毒品含量明显偏低的可以减少基准刑的30%以下。

4、上诉人XXX存在以贩养吸的情形

XXX从2012年10月份开始吸毒，并沾上毒瘾，2012年年底就身无分文，欠了很多债务。为了赚钱购买毒品，2013年5月份，XXX联系上线XXX，开始贩卖毒品，贩卖毒品赚的钱用于购买毒品吸食。该事实有XXX第五次和第九次供述(卷一58、59、71页)、吸毒人员尿检表(卷一98页)。根据陕西省高级人民法院《关于常见犯罪的量刑指导意见》实施细则关于毒品犯罪的规定，对于以贩养吸的上诉人，可以减少基准刑的10%以下。

5、上诉人XXX系初犯，无前科、劣迹

在此案之前，XXX一直本本分分做人，兢兢业业工作。从未有过犯罪行为，后来也是受毒品所害，误入歧途。此次也是初犯，量刑时应予以考虑。

6、上诉人XXX有明显的悔罪表现

上诉人归案后在*机关多次讯问以及辩护人会见中，XXX对自己主观上的过错和实施的罪行都有明确的认知和深深的忏悔，认罪态度好。为了不让毒品危害社会，主动将*机关未查获的毒品也如实供述、协助*机关将其上线抓获、如实供述下线姓名或者联系方式。可见，悔罪表现明显，请法庭酌情考虑对其给予从轻处罚。

7、本案毒品未流入社会，社会危害性较小。

综上所述，一审法院部分事实认定不清，对于上诉人贩卖毒品的数量认定错误，上诉人在本案中有重大立功表现却认定为一般立功。虽然，认定了上诉人其他一些从轻、减轻处罚情节，但量刑过重。所以，恳请二审法院查清案件事实后依法改判，减轻对上诉人的处罚。

此致

陕西省高级人民法院

上诉人：    

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